El Delito Culposo en la Praxis Médica principal
   

PALABRAS PRELIMINARES

Este texto es el de la tesis Negligencia médica y Derecho Penal defendida para acceder al grado de doctor de la Universidad de Buenos Aires ante el tribunal formado por los doctores David Baigún, Edmundo Hendier y Carlos Ghersi, que calificó el trabajo como Distinguido.

Luego de muchos años transcurridos desde la obtención de mi pri­mer doctorado -éste de la Universidad Nacional del Litoral- encaré la investigación de estos temas de los que me ocupo prácticamente a diario en el desempeño de mi profesión de abogado y en mi condición de docente universitario.

El aporte bibliográfico proviene, en su mayor parte, del Max Planck Instituí für auslandisches und intemationales Strafrecht, de Freiburg (Alemania), institución a la que agradezco la beca para investigación que oportunamente me otorgara y por facilitar, en cada uno de mis viajes, el acceso a su magnífica biblioteca.

Doy también las gracias al profesor Eugenio Raúl Zaffaroni, querido amigo, por haber aceptado dirigir esta tesis y por proporcionarme sus valiosos consejos. Además, porque en su presentación ante el Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires señaló muy generosamente que mi tesis "constituye un aporte de singular importancia para la ciencia jurídico-penal argentina. No sólo cuenta con información y bibliografía poco común, sino que su elaboración doctrinaria tiene un nivel poco usual".

Vaya también mi reconocimiento hacia los profesores Albin Eser y Jesús María Silva Sánchez por las sugerencias que en distintos mo­mentos de la investigación cada uno de ellos me hicieron respecto de cuál sería el método más adecuado para llevarla a cabo.

 
   
   
 ÍNDICE SUMARIO  
Juramento Hipocrático 7
Palabras Preliminares 9
PRIMERA PARTE
EL MEDICO ANTE LA LEY		  
1. Consideraciones Generales 15
  1.1. Finalidad y Método de la Investigación 22
2. Planteo de casos hipotéticos 22
  Caso 1: "El médico dubitativo" (Ausencia
de diagnóstico y de derivación oportuna)		 24
  Caso 2: "Cirugía y coma" (División del trabajo horizontal) 24
  Caso 3: "Traqueotomía y traqueomalacia'^ (Situación imprevista) 24
  Caso 4: "Absceso y esfínter" (Exceso del médico) 24
  Caso 5: "El collar de FÍladelfia" (Omisiones) 25
  Caso 6: "El bebé quemado" (División del trabajo vertical) 25
3. Actividad Curativa 25
  3.1. Tipicidad de las diversas conductas 28
  3.2. Problemática de algunas actividades 31
    3.2.1. Experimentación 31
    3.2.2. Cirugía estética 33
    3.2.3. Ayudar a morir 34
4. Lex artis 38
   
SEGUNDA PARTE
EL HECHO CULPOSO PUNIBLE Y LA ACTIVIDAD MÉDICA		  
   I. Introducción   
5. Imputación Objetiva 43
   II. INFRACCIÓN DEL DEBER DE CUIDADO
   EN LA ACTIVIDAD MÉDICA		  
6. Comportamiento relevante 90
  6.1. Exclusión de conductas médicas sin significación penal 92

  6.2. Conducta alternativa conforme a Derecho y resultado infausto

 93
7. Deber de cuidado 96
  7.1. Deberes generales del médico 109
    7.1.1. Deber de examinar su propia capacidad 112
    7.1.2. Deber de actualizar conocimientos 112
    7.1.3. Deber de utilizar los medios técnicos auxiliares 113
    7.1.4. Deber de informar 115
    7.1.5. Deber de confrontar opiniones 119
    7.1.6. Deber de derivar al paciente en caso necesario 120
  7.2. Diagnóstico 122
    7.2.1. Comienzo y fin de la intervención del médico 125
    7.2.2. La omisión de adoptar métodos de diagnosis 127
    7.2.3. Errores en el diagnóstico 143
      7.2.3.1. Constatación en el proceso 143
  7.3. Tratamiento 144
    7.3.1. Omisión de tratamiento y omisiones en el tratamiento 147
    7.3.2. Libertad para la elección del método terapéutico 149
    7.3.3. Capacidad individual del médico 151
    7.3.4. Errores en el tratamiento 152
      7.3.4.1. Constatación en el proceso 156
    7.3.5. Excesos del médico 157
  7.4. Características del deber de cuidado según el grupo profesional 158
    7.4.1. El especialista 158
    7.4.2. El médico rural 159
    7.4.3. El médico de guardia 160
    7.4.4. El practicante 161
  7.5. Imprudencia 162
  7.6. Negligencia 163
  7.7. Impericia 168
  7.8. Inobservancia de los reglamentos 170
8. Elementos subjetivos 172
  8.1. Evitabilidad 184
  8.2. Previsibilidad 186
  8.3. Capacidades especiales 188
  8.4. Consideraciones sobre el dolo eventual 192
  8.5. Consideraciones sobre el error de tipo 194
9. Trabajo en equipo. Principio de división del trabajo 196
  9.1. División horizontal 202
  9.2. División vertical 204
  9.3. División sucesiva 206
  9.4. Autoría 206
10. Imputación del resultado en la actividad médica 215
  10.1. Competencia del paciente 217
    10.1.1. Derechos del paciente contra la voluntad del médico 219
    10.1.2. Conducta del paciente 220

  10.1 -2.a) Atribución al paciente por un diagnóstico o un método terapéutico erróneo

 221
      10.1.2.b) Autopuesta en peligro 222
  10.2. Consentimiento 225
    10.2.1. Tratamiento contra la voluntad del paciente 230
  10.3. Confianza 233
  10.4. Conducta de terceros 240
    10.4.1. Conducta dolosa de terceros 241
    10.4.2. Errores de terceros 242
TERCERA PARTE
CONCLUSIONES Y PROPUESTAS		  
11. Aplicación de los principios teóricos a los casos hipotéticos planteados 247
  Caso 1: "El médico dubitativo" 247
  Caso 2: "Cirugía y coma" 249
  Caso 3: "Traqueotomía y traqueomalacia" 249
  Caso 4: "Absceso y esfínter" 250
  Caso 5: "El collar de Filadelfía" 251
  Caso 6: "El bebe quemado" 253
12. Propuestas 254
  12.1. En cuanto a la tipificación de los hechos 255

    12.1.1. Graduar el injusto y su sanción según la gravedad de la conducta

 255
    12.1.2. Legislar sobre el tratamiento médico arbitrario 257

     12.1.3. Tipificar los errores graves de diagnóstico y de tratamiento

 257

    12.1.4. Legislar sobre infracción de los deberes especiales de garantía y socorro

 258
  12.2. En cuanto a las sanciones 259
    12.2.1. Incluir una pena de multa resarcitoria 259
    12.2.2. Obligar a actualizar conocimientos 259
    12.2.3. Reformular la pena de inhabilitación 259
obras citadas 261
bibliografía 269
 
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