Delitos Propios de los Funcionarios Públicos principal
   

PALABRAS PRELIMINARES
Debo hacer publico mi reconocimiento a La facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires en cuyas aulas dicté un curso de postrado sobre estos temas; a quienes fueron mis alumnos, cuya participación e interés constituyeron para mi un innegable estímulo a fin de que diese forma de libro al contenido de las clases impartidas en aquel momento; y a los abogados Oscar Cisano, Marina Tabusso y María Gabriela Berta por la colaboración que me han brindado buscando antecedentes y corrigiendo los textos originales. Aparte, a María Gabriela Berta, por haber hecho un aporte personal, que se publica en el anexo.

 
   
   
 ÍNDICE SUMARIO  
Palabras Preliminares 9
CAPITULO PRIMERO
CUESTIONES PRELIMINARES		  
a. Aspectos constitucionales 29

§ La forma republicana de gobierno

29

§ Los funcionarios de la República

30

§ Las virtudes requeridas

30

§ ¿Qué espera la República de un funcionario?

 31

§ Las instituciones y las personas  

 32

§ Cuestiones de política criminal

 33

§ La facilidad para delinquir

 33

§ El mal uso del sistema penal

 34

§ Los intereses que se busca proteger por vía de la represión penal

 35

§ El ideal buscado

 36

§ La infracción al deber 

 36
b.  Administración Pública y funcionario público 37

§ El particular y el funcionario

 37

§ El concepto Administración Pública

 38

§ Sujetos activos de estos delitos

 40

§ El concepto funcionario público

 42

§ Acerca del empleado público subalterno

 45

§ Función pública: elementos substanciales

 46

§ Funcionario público de hecho

 48

§ Funcionario honorario. Funcionario ad honorem

 48
   
II - Elementos de la Teoría del Delito aplicables a los hechos objeto de esta investigación
   
§ Acción 49
§ Tipo 49
§ Antijuridicidad 51
§ Atribuibilidad o responsabilidad por el hecho 51
§ Culpabilidad 51
§ Autoría. Delitos propios. Delitos especiales. Delitos de propia mano 52
   
CAPÍTULO SEGUNDO:
ABUSO DE AUTORIDAD Y VIOLACIÓN DE LOS DEBERES DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS		  
Texto legal: art. 248 C.P 55
a. Antecedentes legislativos 55

§ Código Penal de 1886

 55

§ Proyecto de 1891

 56

§ Proyecto de 1906

 57

§ Ley 11.179

 58

§ Proyecto de 1941

 58

§ Proyecto de 1960

 58

§ Ley 25.173

 59
b. Interpretación de la norma 59

§ Intereses jurídicamente protegidos

 59

§ Entidad de la infracción

 60

§ La comparación de las penas como pauta para la interpretación

 61

§ Cuestiones concursales

 61

§ Ámbito de protección de la norma

 65

§ La ley 25.173

 68

§ La mera desobediencia

 68
c. Tipo objetivo 71

§ Sujeto activo

 71

§ Acciones típicas

 73

§ Las acciones indicadas por Ley 25.173

 80

§ Elementos normativos del tipo objetivo

 80

§ Normas inconstitucionales

 82
d. Tipo subjetivo 84

§ Dolo

 84

§ Error

 86
e. Iter criminis 87
f. Cuestiones concursales 88

§ El concurso aparente de tipos entre el art. 248 C.P. y el 249 C.P. y la omisión

 88
   
CAPÍTULO TERCERO
OMISIÓN DE DEBERES DEL OFICIO		  
Texto legal: art. 249 C.P 91
a. Antecedentes legislativos 91

§ Proyecto de 1891

 91

§ Proyecto de 1906

 92

§ Ley 11.179 de 1921

 92
b. Interpretación de la norma 92

§ Ámbito de protección de la norma

 92

§ Bien jurídico protegido

 93

§ Relación con la figura del artículo anterior

 94
c. Tipo objetivo 94

§ Sujeto activo

 94

§ Acciones típicas

 94

§ Elementos normativos del tipo

 96
d. Tipo subjetivo 99

§ Dolo

 99

§ Error

 99
e. Concursos 101
   
CAPÍTULO CUARTO
DENEGACIÓN DE AUXILIO		  
Texto legal: art. 250 C.P 103
a. Antecedentes legislativos 103
b. Bien jurídico 103
c. Tipo objetivo 105

§ Sujetos activos

 105

§ Acciones típicas

 107

§ Elemento normativo del tipo

 109

§ Requerimiento legal de auxilio

 109

§ Resultado

 111
d. Tipo subjetivo 112
e. lter criminis 112
   
CAPÍTULO QUINTO
REQUERIMIENTO INDEBIDO DE LA FUERZA PÚBLICA		  
Texto legal: art. 251 C.P 115
a. Antecedentes legislativos 115
b. Bien jurídico 115
c. Tipo objetivo 116

§ Sujeto activo

 116

§ Elementos del tipo objetivo

 119

§ Resultado

 119
d. Tipo subjetivo 120

§ Dolo

 120
   
CAPÍTULO SEXTO
ABANDONO DEL DESTINO		  
Texto legal: art. 252 C.P 121
a. Antecedentes legislativos 121
b. Bien jurídico 122
c. Tipo objetivo 122

§ Sujeto activo

 122

§ Acciones típicas

 123

§ Elementos normativos del tipo

 123
d. Tipo subjetivo 126

§ Dolo

 126
e. Iter criminis 126
   
CAPÍTULO SÉPTIMO
PROPOSICIONES Y NOMBRAMIENTOS ILEGALES		  
Texto legal: art. 253, 1° párrafo C.P 127
a. Antecedentes legislativos 127
b. Bien jurídico 127
c. Tipo objetivo 129

§ Sujeto activo

 129

§ Acciones típicas

 129

§ Requisitos legales

 130
d. Tipo subjetivo 130
e.  Iter criminis 131
   
CAPÍTULO OCTAVO
ACEPTACIÓN ILEGAL DE CARGOS		  
Texto legal: art. 253, 2° párrafo C.P 133
a. Antecedentes legislativos 133
b. Bien jurídico 133
c. Tipo objetivo 134

§ Sujeto activo

 134

§ Acciones típicas

 135
d. Tipo subjetivo 136
   
CAPÍTULO NOVENO
COHECHO Y TRÁFICO DE INFLUENCIAS		  
I – La figura básica del cohecho pasivo
Texto legal: art. 256 C.P 137
a. Introducción 137
b. Antecedentes legislativos 140

§ Historia

 140

§ Evolución argentina

 142

§ Derecho comparado

 145
c. Ámbito de protección de las normas 147
d. Bien Jurídico protegido específico en el cohecho pasivo 149
e. Tipo objetivo 150

§ Sujeto activo

 150

§ Acciones típicas

 151

§ Elementos normativos del tipo

 153

§ Elemento subjetivo del tipo

 157
f. Tipo subjetivo 157
g. Iter criminis 158
   
II - Tráfico de influencias
Texto legal: art. 256 bis C.P 159
a. Antecedentes legislativos 160
b. Bien jurídico protegido 163
c. Tipo objetivo 165

§ Sujeto activo

 165

§ Acciones

 166

§ Resultado

 167
d. Tipo subjetivo 167
e. Iter criminis 168
   
III - Cohecho pasivo agravado
Texto legal: art. 257 C.P 168
a. Antecedentes legislativos 169
b. Tipo objetivo 171
   
IV - Cohecho activo
Texto legal: arts. 258 y 258 bis C.P 172
a. Antecedentes legislativos 173
Antecedentes legislativos 173

§ Derecho comparado

 174
b. Tipo objetivo 175

§ Sujeto activo

 175

§ Acciones típicas

 176

§ Elementos normativos del tipo

 177
c. Tipo subjetivo 179
d. El cohecho internacional 181
e. Iter criminis 182
f. El agente provocador 183
   
V - Ofrecimiento y aceptación de dádivas en razón del oficio
Texto legal: art. 259 C.P 184
a. Antecedentes legislativos 184
b. Tipo objetivo 184

§ Sujeto activo

 185

§ Acciones típicas

 186
c. Tipo subjetivo. Dolo 188
d. Iter criminis 188
   
VI – La convención Interamericana contra la Corrupción
........................................................................................................... 189
   
CAPÍTULO DÉCIMO
MALVERSACIÓN DE CAUDALES PÚBLICOS		  
/ - Malversación
Texto legal: art. 260 C.P 193
a. Antecedentes legislativos 193

§ Historia

 193

§ Evolución legislativa argentina

 201

§ Concepto moderno

 211
b. Bien jurídico protegido 212

§ Bienes relacionados con las previsiones de los cinco artículos incluidos en este capítulo

 212

§ Comentarios acerca del bien jurídico relacionados, específicamente, con el art. 260 C.P

 216

§ Relación entre abuso de autoridad y malversación

 218
c. Tipo objetivo 218

§ Sujeto activo

 218

§ Acción típica

 220
d. Tipo subjetivo. Dolo 227
e.  Antijuridicidad y justificación 228
f. Iter crimnis 229
   
II - Peculado
Texto legal: art. 261 C.P 229
a. Bien jurídico distinguible en el primer párrafo 229
b. Tipo objetivo 231

§ Sujeto activo

 231

§ Acciones típicas

 233
c. Tipo subjetivo. Dolo 245
d. Iter criminis 246
   
III - Figura culposa
Texto legal: art. 262 C.P 248
a. Tipo objetivo 248

§ Sujeto activo

 248

§ Acción típica

 249

§ Resultado

 250
   
IV - Malversación de bienes equiparados a los públicos
Texto legal: art. 263 C.P 251
a. Bien jurídico específicamente protegido 251
b. Tipo objetivo 254

§ Sujeto activo

 254

§ Acciones típicas

 256
c. Tipo subjetivo 260
d. Iter criminis 260
   
V - Demora injustificada de pago
Texto legal: art. 264 C.P 261
a. Bien jurídico protegido 261
b. Tipo objetivo 262

§ Sujeto activo

 262

§ Acciones típicas

 262
c. Tipo subjetivo. Dolo 264
   
CAPÍTULO DÉCIMO PRIMERO
NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL EJERCICIO DE FUNCIONES PÚBLICAS 		  
Texto legal: art. 265 C.P 267
a. Antecedentes legislativos 267
b. Bien jurídico protegido 271

§ Sujetos equiparados

 272
c. Tipo objetivo 173

§ Sujeto activo

 273

§ Acción típica. Interesarse en miras de un beneficio propio o de un tercero

 276

§ Los demás elementos del tipo objetivo

 279
d. Tipo subjetivo. Dolo 282
e. lter criminis 282
   
CAPÍTULO DÉCIMO SEGUNDO
EXACCIONES ILEGALES 		  
I - Exacción
Texto legal: arts. 266 y 267 C.P 285
a. Evolución legislativa 285

§ Las fuentes del art. 266 C.P

 285

§ Las fuentes del art. 267 C.P

 289

§ Derecho comparado

 290
b. Bien jurídico protegido 290
c. Tipo objetivo 291

§ Sujeto activo

 291

§ Acciones típicas

 291

§ Elementos normativos del tipo

 294
d. Tipo subjetivo 295
e. Iter crimimis 295
   
II - Concusión
Texto legal: art. 268 C.P 296
a. Antecedentes legislativos 296

§ Historia

 296

§ Evolución legislativa argentina

 297

§ Derecho comparado

 299
b. Tipo objetivo 299

§ Sujeto activo

 299

§ Acción típica

 300

§ Acción y concusión

 301

§ Exacción y cohecho

 302
c. Tipo subjetivo 302
d. lter criminis 303
   
CAPÍTULO DÉCIMO TERCERO
ENRIQUECIMIENTO ILÍCITO  DE FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS		  
/ - Utilización de informaciones reservadas
Texto Legal: art. 268 (1) C.P 305
a. Bien jurídico protegido 305
b. Tipo objetivo 306

§ Sujeto activo

 306

§ Acciones típicas

 306

§ Venta de la información

 307

§ Carácter reservado

 308

§ Informaciones

 308

§ Datos

 309

§ Elemento subjetivo del tipo, distinto del dolo

 309
c. Tipo subjetivo. Dolo 309
d. lter críminis 310
   
II - Enriquecimiento ilícito
Texto legal: art. 268 (2) C.P 310
a. Antecedentes legislativos 311
b. Interpretación de la norma 314

§ Bien jurídico protegido

 314

§ Jurisprudencia introductoria

 316

§ Declaración contra sí mismo

 316

§ Constitucionalidad de la norma

 317

§ Reforma constitucional de 1994

 317

§ La ética en la función pública

 318

§ Opiniones encontradas

 319

§ Análisis dogmático

 320

§ Ley y norma

 320

§ La redacción del precepto

 322

§ Acción típica

 322

§ Enriquecimiento y delito

 323

§ El momento del hecho

 324

§ El respeto a los principios básicos

 324

§ La causa del enriquecimiento

 326

§ Concurso de delitos

 328

§ ¿Delito de comisión o delito de omisión?

 328
c. Tipo objetivo 329

§ El requerimiento

 329

§ Acciones típicas. No justificar

 331

§ Enriquecimiento

 332

§ La persona interpuesta

 333
d. Tipo subjetivo 334
   
III - Omisión de presentar una declaración jurada
Texto legal: art. 268 (3) C.P 334
a. Tipo objetivo 335

§ Sujeto activo

 335

§ Acción típica

 335

§ Falsear datos o no insertarlos en tales declaraciones   

 336
b. Tipo subjetivo 336
   
CAPÍTULO DÉCIMO CUARTO
PRECARICATO		  
I - Prevaricato del juez
Texto legal: art. 269 C.P 337
Antecedentes legislativos 337

§ Historia

 337

§ Evolución legislativa argentina

 339

§ Derecho comparado

 342
b. Bien jurídico protegido 343
Tipo objetivo 343

§ Sujeto activo

343

§ Acciones típicas

 344
d. Tipo subjetivo 347
   
II - Prisión preventiva ilegal  
Texto legal: art. 270 C.P 347
a. Antecedentes legislativos 347
b. Tipo objetivo 348

§ Sujeto activo

 348

§ Acciones típicas

 348
c. Tipo subjetivo 349
d. Iter criminis 351
   
III - Prevaricato del abogado y de otros auxiliares de la justicia
Texto legal: arts. 271 y 272 C.P 351
a. Evolución legislativa 352
b. Bien jurídico protegido 354
c. Tipo objetivo del art. 271 C.P. Prevaricato del abogado 355

§ Sujeto activo

 355

§ Acciones típicas

 355
d. Tipo objetivo del art. 272 C.P. Prevaricato de otros auxiliares de la justicia 356

§ Sujeto activo

 356
e. Tipo subjetivo 357
f. Iter criminis 357
   
CAPÍTULO DÉCIMO QUINTO
DENEGACIÓN Y RETARDO DE JUSTICIA		  
I – Denegación y retardo de justicia
Texto legal: art 273 C.P 359
a. Antecedentes legislativos y Derecho comparado 359
b. Bien jurídico protegido 362
c. Tipo objetivo 363

§ Sujeto activo

 363

§ Acción típica. Negarse a juzgar

 363

§ Elementos del tipo objetivo

 365
d. Tipo subjetivo 365
e. Iter criminis 366

§ Consideraciones sobre la omisión

 366
   
// - Incumplimiento del deber de persecución y represión de delincuentes
Texto legal: art. 274 C.P 367
a. Antecedentes legislativos 367

§ Evolución legislativa argentina

 367

§ Derecho comparado

 368
b. Bien jurídico protegido 369
c. Tipo objetivo 369

§ Sujeto activo

 369

§ Acciones típicas

 370

§ Elementos normativos del tipo. Delincuentes

 371
d. Tipo subjetivo 372
e. Iter criminis 372

§ Consideraciones sobre la omisión

 372
   
ANEXO  
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD:
EL DELITO DE TORTURA		  

Por María Gabriela Berta

  
a. Consideraciones previas. El marco normativo 375
b.  Antecedentes históricos del delito de tortura 380
c. Ámbito de protección de las normas 385
d. El Derecho internacional. Caracteres 386
   
I - La convención contra la tortura
a. Antecedentes 388
b. El concepto internacional de tortura 390

§ Bien jurídico protegido

 391

§ Delito de resultado

 392

§ La distinción entre tortura y penas o tratos inhumanos o degradantes

 394

§ Tortura y sanciones legítimas

 395

§ Delito doloso

 396

§ Delito de tendencia

 396

§ Delito especial

 398

§ Comisión por omisión

 399
c. La obediencia debida 399
d. Otras normas de la Convención 400
   
II - El Derecho interno  
a. Evolución legislativa 401

§ La Constitución Nacional

 401

§ El Código Penal de 1886

 402

§ Proyecto de 1891

 403

§ La Ley 11.179

 403

§ El Proyecto Peco (1941)

 404

§ La reforma de la Ley 14.616/58

 405

§ El Proyecto Soler (1960)

 405

§ Las reformas posteriores

 405
b. Delitos contra la libertad individual 407

§ Bien jurídico protegido

 407
Texto legal: art. 143 C.P 409

b.1. Retención indebida en detención o prisión (inc. 1°) 

 410

a) Tipo objetivo

 410

b) Tipo subjetivo

 412

c) Iter criminis

 412

b.2. Prolongación indebida de detención (inc. 2°)

 412

a) Tipo objetivo

 412

b) Tipo subjetivo

 413

c) Iter criminis

 413

b.3. Incomunicación indebida (inc. 3°)

 414

a) Tipo objetivo

 414

b) Tipo subjetivo

 416

c) Iter criminis

 416

b.4. Recepciones indebidas (inc. 4° primera parte e inc. 5°)

 417

a) Tipo objetivo

 417

b) Tipo subjetivo

 419

c) Iter criminis

 419

b.5. Alojamiento indebido (inc. 4°)

 419

a) Tipo objetivo

 419

b) Tipo subjetivo

 420

c) Iter criminis

 421

b.6. Omisión de hacer cesar detenciones ilegales (inc. 6°)

 421

a) Tipo objetivo

 421

b) Tipo subjetivo

 423

c) Iter criminis

 423

Agravantes comunes a los delitos precedentes

 404

Texto legal: art. 144 C.P

 424

§ El medio: "con violencias y amenazas" (inc. 1°)

 424

§ El propósito (inc. 1°)

 425

§ La calidad del sujeto (inc. 2°)

 425

§ El resultado (inc. 3°)

 426

§ La duración (inc. 5°)

 426

b.7. Privación abusiva de libertad

 427

Texto legal: art. 144 bis C.P

 427

a) Tipo objetivo

 427

b) Tipo subjetivo

 429

c) Iter crimnis

 431

c) Severidades, apremios y vejaciones

 431

Texto legal: art. 144 bis C.P

 431

a) Tipo objetivo

 431

b) Tipo subjetivo

 437

c) Iter crimnis

 438

Agravantes comunes

 438

d. Tortura

 438

Texto legal: art. 144 tercero C.P

 439

a) Tipo objetivo

 439

b) Tipo subjetivo

 443

c) Iter criminis

 444

d) Escala penal y agravantes

 444

e) Concursos

 446

e. Omisiones funcionales

 447

 Texto legal: art. 144 cuarto, inciso 1° C.P

 447

a) Tipo objetivo

 448

b) Tipo subjetivo

 448

c) Iter criminis

 449

f. Omisión de denuncia calificada

 449

Texto legal: art. 144 cuarto, inciso 2° C.P

 449

a) Tipo objetivo

 449

b) Tipo subjetivo

 451

c) Iter criminis

 451

g. Omisión de instrucción de sumario o de denuncia calificada. Pena de inhabilitación

 451

Texto legal: art. 144 cuarto, incisos 3° y 4° C.P

 451

a) Tipo objetivo

 452

b) Tipo subjetivo

 452

c) Iter criminis

 452

d) Pena de inhabilitación accesoria

 453

h. Omisión de deberes de vigilancia

 453

Texto legal: art. 144 quinto C.P

 453

a) Tipo objetivo

 453

b) Tipo subjetivo

 454

c) Iter criminis

 455

i. Observaciones acerca de las penas en los arts. 144 cuarto y quinto

 455
bibliografía 457
 
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